商標在先使用權(quán)的問題，在現(xiàn)實生活中，北京商標注冊、商標搶注行為層出不窮，給企業(yè)和商標使用人造成了巨大的損失，而正確運用商標“在先使用權(quán)”制度能有效保護企業(yè)和商標使用人的利益。下面我們將探討新《商標法》“在先使用權(quán)”的相關(guān)問題。
一、商標在先使用權(quán)受法律保護
2013年新修正的《商標法》第三十二條規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。同時第五十九條第三款明確規(guī)定了商標在先使用權(quán)制度，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止未注冊商標的在先使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標。
二、商標在先使用權(quán)的四個構(gòu)成要件
根據(jù)新《商標法》相關(guān)條文，我們理解需滿足下列條件才能行使商標在先使用權(quán)。
1.商標使用的“兩個在先”原則
一是指商標在先使用人的商標使用時間早于商標注冊人的申請時間。“商標的使用”是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。“商標在先使用權(quán)”，顧名思義首先應(yīng)當(dāng)在先使用。根據(jù)一般在先使用的要求，對于使用時間，首先應(yīng)當(dāng)以該在先商標首次商業(yè)使用的時間為準，并且該時間應(yīng)當(dāng)早于在后注冊商標的申請日。
二是指商標在先使用人的商標使用時間應(yīng)早于商標注冊人的首次使用時間。根據(jù)新法的條文理解，未注冊商標的在先使用人不僅應(yīng)滿足上述第一個條件，還應(yīng)早于商標注冊人的首次商業(yè)使用時間。
2.在先使用的商標與在后注冊的商標相同或者近似，且使用商品或服務(wù)相同或者類似。如果在先使用的商標與在后注冊的商標不構(gòu)成相同或者近似，或者使用商品或服務(wù)不屬于相同或者類似，則使用人當(dāng)然有權(quán)繼續(xù)使用該商標甚至申請該商標。
3.在先使用的商標須具有的一定影響。即在先使用人在中國已經(jīng)使用該商標并為一定地域范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉。
4.在先使用須出于善意。雖然從新法的條文中，我們并沒有看到關(guān)于在先使用必須出于善意的文字表述，但從反不正當(dāng)競爭法及民法原則上理解，商標在先使用權(quán)的產(chǎn)生基于在先的善意使用，善意應(yīng)當(dāng)屬于商標在先使用權(quán)的內(nèi)在要求之一，其行使不得以不正當(dāng)競爭為目的。
三、商標在先使用權(quán)行使的兩個限制條件
1.需確保在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用
原使用范圍一般包括地域范圍、商標范圍、商品或服務(wù)范圍。(1)對于地域范圍，一般只有在 “一定影響”的地域，在先商標使用人方可享有商標在先使用權(quán)。當(dāng)然，由于目前電子商務(wù)蓬勃發(fā)展，對于像淘寶網(wǎng)、阿里巴巴這樣以網(wǎng)絡(luò)銷售為主的銷售模式，如何確定其地域范圍，仍然有待在司法實踐中進一步明確。(2)對于商標范圍，一般指不得改變該商標的圖形、文字、色彩、結(jié)構(gòu)、書寫方式等內(nèi)容，但以同他人注冊的服務(wù)商標相區(qū)別為目的而進行的改變除外。(3)對于商品或服務(wù)的范圍，在先使用人只能在原使用的商品或服務(wù)上繼續(xù)使用，不得擅自擴大至其他類似商品或服務(wù)上。
2.商標注冊人可以要求商標在先使用人加上適當(dāng)?shù)膮^(qū)別標識
在后的商標注冊人如果認為在先使用人使用的商標容易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆和誤認，可以要求在先商標使用人在使用其未注冊商標時，加上適當(dāng)?shù)膮^(qū)別標識。如果在先使用人收到商標注冊人添加標識的要求，需予以重視，否則可能喪失商標的在先使用權(quán)。
商標在先使用權(quán)是新《商標法》賦予在先使用人的權(quán)利保障。國家在現(xiàn)有的注冊登記制度之外，設(shè)立商標在先使用權(quán)的權(quán)利架構(gòu)，其目的除保護在先使用人的合法權(quán)益外，更希望通過法律的作用，引導(dǎo)企業(yè)行為，提升企業(yè)乃至全社會對商標作用和價值的認知。我們相信隨著新《商標法》的實施，“產(chǎn)品未動，商標先行”將愈發(fā)成為北京商標注冊經(jīng)營的重要參考戰(zhàn)略。
